Kodeks spółek handlowych wyraźnie regulował zasadę, zgodnie z którą ? w przypadku przekształcenia ? kontynuacja w sferze praw i obowiązków nie ma zastosowania do ulg podatkowych. Z dniem 1 stycznia 2013 r. wykreślono z przepisu art. 5842 § 2 ustawy z dnia 15 września 2000 r. Kodeksu spółek handlowych (zwana dalej: k.s.h.) zwrot, który wyłączał z zakresu zasady kontynuacji ulgi podatkowe (dokładniej mówiąc ? wykreślono ostatnie zdanie przepisu art. 5842 § 2 k.s.h., które przed nowelizacją ze stycznia 2013 r. brzmiało: „Przepisu nie stosuje się do ulg podatkowych przewidzianych w przepisach prawa podatkowego”). Powodem tej zmiany ? zgodnie z uzasadnieniem do projektu ustawy o redukcji niektórych obciążeń administracyjnych w gospodarce ? jest wprowadzenie w prawie podatkowym przepisów umożliwiających uzyskanie przez spółkę przekształconą ulg przysługujących przedsiębiorcy jednoosobowemu.
Przekształcenie osoby fizycznej w spółkę kapitałową jest zabiegiem skomplikowanym, stąd w praktyce pojawiła się potrzeba zwracania się do Ministerstwa Finansów w celu udzielenia indywidualnych interpretacji podatkowych. Ministerstwo odmawiało wydawania takich interpretacji podatkowych, argumentując, że na podstawie przepisów ordynacji podatkowej o interpretację może się ubiegać między innymi podmiot tworzący spółkę, a nie dokonujący jej przekształcenia. Naczelny Sąd Administracyjny w Warszawie w wyroku z dnia 5 grudnia 2014 r. (II FSK 2630/12, LEX nr 1566929) zakwestionował takie stanowisko Ministerstwa Finansów. NSA przyznał osobie fizycznej zamierzającej przekształcić się w spółkę kapitałową prawo do żądania udzielenia indywidualnej interpretacji podatkowej; podkreślił, że dla celów postępowania o wydanie takiej interpretacji, „przekształcenie”, o którym mowa w art. 5841 k.s.h., mieści się w zakresie pojęcia „utworzenia”, którym posłużono się w art. 14n § 1 pkt 1 ordynacji podatkowej.
Malwina Sik
Konsultant prawny
malwina.sik@isp-modzelewski.pl
tel. 22 517 30 93
